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中銀文摘
2020-10-13
一般法律專區
陸資來台投資修正草案之重點評析2020
【中銀律師事務所 吳婕華律師】
charlotte.wu@zhongyinlawyer.com.tw
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台灣「大陸地區人民來臺投資許可辦法」第三條、第四條、第六條修正草案於109年8月20日於行政院公報刊載並預告60日，目前正式實施的日期截至本文發布日期尚未訂定。然本次修正涉及了幾個重點，值得相關企業注意。原已經透過外資投資或者其他方式投資台灣企業之投資人，亦應該重新檢視投資架構或相關協議的安排，檢視是否有需要進行相關的調整或重行申請。
1. 陸資投資持股逾30%之計算方式，由原本的權數比重加權計算的現行「綜合持股計算法」改為「分層認定計算法」。簡而言之，即控股之第三方地區公司有經過陸資持股逾30%者，其對於台灣陸資投資申請人之持股全數計算。如未逾30%者，則全數不計算。
草案中針對「大陸地區人民來臺投資許可辦法」第 3 條第 2 項第 1 款所規定「百分之三十」之計算方式如下：
一、第三地區公司(下稱投資申請人或第一層股東)之陸資持股比例計算方式，係將投資申請人之上一層股東中屬「大陸地區投資人」者，其持股全數納入計算。
二、投資申請人上一層股東倘為第三地區公司(下稱第二層股東)，且大陸地區人民、法人、團體或其他機構對第二層股東持股逾百分之三十或具控制能力，則該第二層股東視為大陸地區投資人，該第二層股東對第一層股東之持股，全數納入計算。
三、第二層股東上一層股東倘為第三地區公司(下稱第三層股東)，且大陸地區人民、法人、團體或其他機構對該第三層股東持股逾百分之三十或具控制能力，則該第三層股東視為大陸地區投資人，該第三層股東對第二層股東之持股，全數計入第二層股東之陸資，依此再計算，如大陸地區人民、法人、團體或其他機構對第二層股東持股逾百分之三十或具控制能力，則該第二層股東視為大陸地區投資人，其對第一層股東之持股，全數納入計算，以此類推。
2. 控制能力之認定，將公司之決策組織由「董事會或約當組織」擴大為「董事會或其他可決定公司營運方針之組織」，另外，原解釋令規定之「財務會計準則公報」業已廢止適用，本次修正為「國際財務報導準則」（公開發行公司適用）或「企業會計準則公報」（非公開發行公司適用）所規定之其他具有控制情形。
3. 陸資投資人以協議或其他方式控制台灣獨資、合夥、有限合夥或非上市(櫃)、興櫃公司；併購我國非上市(櫃)、興櫃公司（因海外併購取得國內公司特定部門或資產）。
4. 修正擴大為大陸地區「黨政軍所投資之企業」，其申請來臺投資者，主管機關「應限制」其投資。原規定僅限制「軍方投資或具有軍事目的之企業」。
本次修正大致而言，是增加了了審查的限制，包括了將大陸黨政軍所投資之企業都納入應限制之範圍。以協議或其他方式控制台灣獨資、合夥、有限合夥或非上市(櫃)、興櫃公司之類型，相當程度的限制了市場偶傳有以台灣人頭方式設立企業，實質上透過協議或其他方式由大陸投資人控制之形式。將公司之決策組織由「董事會或約當組織」擴大為「董事會或其他可決定公司營運方針之組織」也是擴大了實質控制力審查範圍之公司決策組織，不只限於董事會，還要及於其他雖非董事會但是實質能夠決定公司營運方針之組織。至於將「綜合持股計算法」改為「分層認定計算法」對於陸資來台投資之持股結構安排影響如何，值得觀察。分層認定計算法採取以30%為門檻，全有或者全無的計算方式。概念上有需求的投資人，也有可能透過不同的安排，而產生不同的新型態持股結構。
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Charlotte J.H. Wu 吳婕華律師
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