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中銀文摘
2014-11-06
第三方支付專法專區
第三方支付專法簡析 —未經許可經營電子支付機構業務之刑責合理性
【中銀律師事務所 馮昌國合夥律師】
roick.feng@zhongyinlawyer.com.tw
繼上篇探討電子支付機構管理條例草案（下稱「專法草案」）對於實收資本額之限制後，本篇我們將藉由比較同受金融監督管理委員會（下稱「金管會」）規管且均可自一般民眾收受一定金額的銀行、電子票證發行機構與電子支付機構，進一步探討未經金管會許可經營電子支付機構業務之刑責的合理性。roick.feng@zhongyinlawyer.com.tw
【銀行業】
依銀行法規定，銀行得經營收受存款業務註1，且未設定銀行可收受存款之上限。如非銀行卻收受存款者，依銀行法第29條第1項註2、第125條第1項及第3項規定，將可被處以3年以上10年以下有期徒刑，且得併科新臺幣（下同）1千萬元以上2億元以下罰金；若其犯罪所得達1億元以上者，則可處7年以上有期徒刑，且得併科2千5百萬元以上5億元以下罰金；法人為之者，則處罰其行為負責人。
【電子票證發行機構】
而依電子票證發行管理條例第13條第1項規定註3，目前電子票證發行機構單戶可收受之儲存款項不得超過1萬元。如非經金管會核准，即發行電子票證者，依電子票證發行管理條例第4條第1項註4及第30條第1項規定，其行為負責人可被處以1年以上10年以下有期徒刑，且得併科1千萬元以上2億元以下罰金；若其犯罪所得達1億元以上者，處7年以上有期徒刑，且得併科2千5百萬元以上5億元以下罰金。依此觀之，若犯罪所得達1億元以上，未經金管會核准即發行電子票證者之刑責，將與非銀行收受存款者相同。
【電子支付機構】
依專法草案第15條第1項註5及第38條註6規定，專營及兼營的電子支付機構，收受每一用戶之儲值款項均不得超過3萬元。如非電子支付機構經營電子支付機構業務者，依專法草案第43條第1項及第3項規定，可被處以3年以上10年以下有期徒刑，且得併科2千萬元以上5億元以下罰金；若是法人為之，除處罰其行為負責人外，對該法人並科以前述所定罰金。依此，未經金管會許可即經營電子支付機構業務者，其自由刑與非銀行收受存款者相同，且無論其犯罪所得有多少，其罰金刑，與犯罪所得已達1億元之非銀行收受存款者及非電子票證發行機構發行電子票證者，均相同。
綜上，茲彙整銀行、電子票證及電子支付機構三者之比較如下表：
然而，法定刑度的高低應與行為人犯罪行為所生的危害，也就是犯罪行為的不法內涵相符，其罪責與刑罰始相當。而銀行業可收受大眾的存款並無上限，相較於僅可收受每一用戶3萬元儲值款項的電子支付機構，其影響金融市場秩序顯然較為廣泛、對大眾權益影響較大。結論上，不同的違法行為∕狀況有相同的法律效果（刑度），表示立法者對各該行為有相同的評價；反之，若不同的違法情形有輕重之別，法律效果就該不同，惟自上述比較表可知，在專法草案規定下，未經許可經營電子支付機構業務者，其自由刑竟與非銀行收受大眾存款者相同；甚且，不論其犯罪所得有幾，即便只有1萬元，均與犯罪所得達1億元的非銀行收受存款者相同，一律得科以2千萬至5億元之罰金，顯見專法草案第43條第1項規定是否符合罪刑相當原則，實有疑義。
註1 銀行法第3條第1款及第2款規定：「銀行經營之業務如左：一、收受支票存款。二、收受其他各種存款。」
註2 銀行法第29條第1項規定：「除法律另有規定者外，非銀行不得經營收受存款、受託經理信託資金、公眾財產或辦理國內外匯兌業務。」
註3 電子票證發行管理條例第13條第1項規定：「本條例所定電子票證之儲存金額，不得超過新臺幣一萬元。」
註4 電子票證發行管理條例第4條第1項規定：「非經主管機關核准，不得發行電子票證或簽訂特約機構。」
註5 專法草案第15條第1項規定：「專營之電子支付機構收受每一使用者之新臺幣及外幣儲值款項，其餘額合計不得超過等值新臺幣三萬元。」
註6 專法草案第38條規定：「銀行及中華郵政股份有限公司兼營第三條第一項各款業務，準用第十五條……規定。」